近期收到一个客户咨询，2017年申请的一个图形商标被驳回，但是大量的包装已经印制完成，产品也已经上市铺开，企业不愿意更换商标标样，但是又担心没有商标权后期会有法律风险。听别人说做了版权（亦即著作权）登记就可以规避风险，来跟我咨询这个事情。如果商标被驳回了，真的就可以用著作权来替代商标权吗？显然是不能的。

那让我们先来看看商标权和著作权的定义。

这两种权利都归属知识产权的范畴，在一定的情况下会有交集，但是需要明确的是这是两种不同类型的民事权利。商标的功能是用来区分服务或者产品来源的，著作权是对文学、艺术、科学技术等作品的原创作者智力成果的一种保护。

二者在使用目的和范围上都有很大的差别。商标权和著作权取得的方式上也有不一样，著作权是一经作品创作完成即享有，而商标权一般是经相关部门按照法律规定的程序审核完成才能获得。在某些情况下这两种权利会有交叉冲突，如果著作权和商标权不归属同一权利人，就需要寻求相应的救济途径去明确这个权利的归属问题了。

接下来我们再来看看以下几个方面的问题：

当两种权利冲突时，应该保护谁的权利？

商标法第九条规定不得与他人在先取得的合法权利相冲突。 此处的合法权利包含了著作权。

举例说明，如图：

假设A于2017年10月获得该图在25类的商标专有权。B主张该图形是他的著作权作品，并于2015年2月获得著作权登记证书。B要主张自己的权利，可以有以下方式1：在A商标处于公告期的阶段提起异议；2：在A商标已经获得商标权的情况下提起无效宣告。

这两种权利打架的时候，实际上是保护“在先”的那一个权利。需要注意的是著作权是作品创作完成即获取，但必须要证明“在先”，做版权登记是最直接有效的方式。

我去年代理的6件商标顺利初审公告，公告期内收到DC科米克斯合伙公司针对该6件商标的异议，他们拥有以下2个的著作权，

其实就视觉效果而言，对方的著作权跟申请商标整体视觉差距是很大的，当时我方权利人放弃了答辩。最近收到异议决定，该6件商标不予注册，权利人正在考虑做复审。

以上两个例子可以说明，著作权和商标权有交集，但区别更大。想要更完善的保护自己的权利，就需要给它一个立体的保护。我在给客户出方案的时候一般会建议图形商标，最好附加做一个著作权登记，商标专有权的保护是根据尼斯分类表划定类别保护的，而著作权没有类别的划分，后期遇到有人在其他类别抢注的时候，意义重大。

当然，这种方式更多的是适合一些图形商标，或者是有独创性的组合商标。毕竟商标和著作权保护的客体还是有所差异的，纯文字的商标名字不能构成著作权意义上的作品。

商看看商标权和著作权有什么不同？

1.从获取方式来看，著作权人作品创作完成之时即自动获取了该作品的著作权，做著作权登记也只是形式审查通过即可获取著作权证书。著作权一般获得的时间为35-40个工作日。

再来看看商标申请的流程，一般时间为一年左右，如果经历多一个流程，时间就不好估算了。见下图：

获取的商标权意味着权利人不仅在事实上拥有某个商标，而且还在法律上得到了国家的确认和社会的认可。

如果拥有了著作权就可以想当然的获得商标权，那我们都做简单的著作权登记好了，产生大量的侵权案件纠纷，只怕知识产权法院的门槛会被踩烂。

2.著作权保护的是思想的具体表达，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果，独创性是其核心要件；商标是用来区分产品或者服务来源的标识，是法律对商标权所保护的具体对象，显著性是其核心要件。这是两种不同的权利主体，保护的客体大不相同，在企业实际使用中需要区分，不能混为一谈。

3.从使用的方式来看，著作权法第二十二条规定了十几种可以不经著作权人许可的使用情况，而商标的专有权具有独占性，其他人要使用是必须经商标权人许可的。

4.商标是企业的无形资产，承载了企业的商誉，附着了企业的价值在它身上，一些有价值的商标经价值评估后可以作为企业出资额的一部分，也可以用来融资。在一些电商平台或者是企业公众号审核的时候，对商标是有明确要求的，同时产品的净出口报关等方面，商标的作用是著作权无法取代的。

从以上两个方面的讨论我们就能了解，商标权和著作权有什么不同以及当两种权利冲突时，应该保护谁的权利。

知识产权问题现在已经成为了企业发展很重要的一环，兵马未动，粮草先行。商标权和著作权都是企业的宝贵财富，一个都不能少。每个企业都应该给自己的知识产权进行整体规划，不可顾此失彼。那么我们至少知道

知识产权规划具有极强的专业性，建议交给专业律师妥善处理，提前规避风险，不要等着出问题的时候来补救，那时候付出的时间金钱成本，就是几何级的倍数了。